作者：周尚君，系重慶市中國特色社會主義理論體系研究中心西南政法大學分中心教授，本文系國家社科基金重大項目“全面提升社會治理法治化水平研究”階段性成果
【構(gòu)建中國哲學社會科學自主知識體系】
在經(jīng)歷了蒸汽時代、電氣時代、信息時代后，當今人類社會正朝著以人工智能、大數(shù)據(jù)為主要特征的數(shù)字時代加速邁進。不同于以往三次工業(yè)革命，在數(shù)字時代，數(shù)字智能不再僅僅居于科學技術(shù)輔助工具的地位，而是從多元場景中不斷拓展其通用性，在時間加速邏輯中展現(xiàn)出超級進化性，在人機互動中日益呈現(xiàn)出非對稱性和自主性。在此背景下，數(shù)字智能技術(shù)的社會化應用，正深刻改變?nèi)藗兊纳罘绞胶退季S模式，加速引發(fā)社會結(jié)構(gòu)、法治體系等的深刻變革。其中，數(shù)字革命也給法理學基本范疇，包括法律本體、法律價值、權(quán)力結(jié)構(gòu)等帶來了全局性、系統(tǒng)性、根本性挑戰(zhàn)，數(shù)字主體、數(shù)字權(quán)利、數(shù)字義務(wù)、數(shù)字正義、數(shù)字平等、數(shù)字權(quán)力等數(shù)字法理學的基礎(chǔ)概念呼之欲出。
追問法律是什么：“代碼即法律”
關(guān)于法律是什么，近代以來法律思想界眾說紛紜。從立法的權(quán)力來源和法律規(guī)范的內(nèi)部結(jié)構(gòu)出發(fā)，產(chǎn)生了“法律命令說”；從立法者意志和效力根據(jù)出發(fā)，產(chǎn)生了“人民公意說”；從法律產(chǎn)生的社會基礎(chǔ)和法律產(chǎn)生后的社會效果出發(fā)，產(chǎn)生了“社會控制說”。還有從其他角度出發(fā)的各種學說。
當前，數(shù)字代碼和軟件已經(jīng)無所不在，其擁有和法律規(guī)范類似的行為約束功能，卻比法律規(guī)范更直接、更有效地塑造和改變?nèi)祟愋袨?。?shù)字革命正推動人們盡快作出選擇：是繼續(xù)對代碼運作進行一種后果主義的法律規(guī)制；還是把代碼本身納入法律規(guī)范內(nèi)部，從代碼生產(chǎn)、代碼執(zhí)行、代碼監(jiān)督全過程予以如同法律規(guī)范一樣的約束。有學者提出，傳統(tǒng)意義上只有法律和政府為信息政策提供規(guī)則來源的時代已經(jīng)發(fā)生改變，技術(shù)能力和系統(tǒng)設(shè)定同樣創(chuàng)造了一種新的規(guī)則。目前，無論是網(wǎng)絡(luò)空間還是現(xiàn)實空間，都存在著法律約束、社會規(guī)范約束以及代碼約束。有的約束人們可選擇遵循與否，而另一些則是不可選擇的、隱蔽存在的，人們遵循它們就如同遵循自然法則一樣，受到它們的約束卻不自知。例如，寫入軟件本身的代碼。代碼編定如同立法，代碼運行如同執(zhí)法，代碼監(jiān)督如同司法和法律監(jiān)督。在法治社會中，法律規(guī)范的合法性被嚴格審查；在數(shù)字社會中，代碼生產(chǎn)的合法性同樣應當受到嚴格審查，需要符合形式合法性和實質(zhì)合法性的基本條件，滿足程序正義和實體正義。缺乏這種審查，代碼所建構(gòu)的數(shù)字社會將游走在法治之外。這也意味著，數(shù)字時代的法理學需要超越經(jīng)典理論家從命令、契約、控制出發(fā)的理論假設(shè)，重啟對“法律是什么”的本體論思考。
數(shù)字主體：誰是法律上的人
近代化的過程是人的解放的過程，人們開始思考人的主體性和可能性——“人”作為主體不再僅是言辭中的構(gòu)想，而是實在地被建構(gòu)進國家理論、法律制度之中。對法治體系與法治理念而言，主體尤為重要，它直接指向制度的目的與生命力。數(shù)字革命實現(xiàn)了對生物人的延展，突破了法律制度對人的理解與想象。什么是法律上的人、什么可以成為法律規(guī)范中的主體，是數(shù)字時代的法學理論亟待回答的問題。
首先，數(shù)字空間的擴展生成了網(wǎng)絡(luò)社會中的數(shù)字人。數(shù)字社會包含物理空間與網(wǎng)絡(luò)空間兩個維度，物理空間向網(wǎng)絡(luò)空間的映射建構(gòu)出一個仿真的“賽博場域”。數(shù)字人在網(wǎng)絡(luò)空間中成長、交往甚至“永生”，像現(xiàn)實世界的人一樣獲得利益和遭受侵害。這帶來的問題是，法律是否應當像承認生物人一樣承認數(shù)字人？
其次，數(shù)字科技的應用產(chǎn)生了現(xiàn)實世界中的復合人?，F(xiàn)代醫(yī)學彌補了人的身體不足，仿生技術(shù)制造出各類器材成就了物理上“完整的人”。而數(shù)字技術(shù)對醫(yī)學的賦能，則實現(xiàn)了人的能力的極大突破。目前，腦機接口等技術(shù)的發(fā)展已在推動人與數(shù)字的復合，人不僅可以經(jīng)由生物電信號實現(xiàn)意識的數(shù)字化展示，也可以受電信號刺激作出指令行為。數(shù)字技術(shù)的進一步深化發(fā)展，必將推動人與數(shù)字技術(shù)的深度復合，終將使“忒修斯之船”與“缸中之腦”的思想實驗成為現(xiàn)實拷問：如何界定復合了數(shù)字技術(shù)的人的法律地位？
最后，生成式人工智能技術(shù)的發(fā)展催生出未來世界里的AI人。20世紀末，一個能夠與人進行自主對話的機器人還只存在于科幻電影中；而今，生成式人工智能的發(fā)展，使得能夠“理性思考”的AI廣泛應用于各類數(shù)字場景。生成式人工智能突破文學創(chuàng)作、圖像生成等領(lǐng)域，產(chǎn)生出對其自身存在與外部世界的認知或需求。法律應當如何應對AI人的主體地位，成為急需解答的基礎(chǔ)理論問題。
數(shù)字權(quán)利與數(shù)字義務(wù)：何種權(quán)利、誰之義務(wù)
馬克思說：“沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)?！痹谫x予一個人權(quán)利的同時也要賦予其他人某種具有相關(guān)性的不干涉義務(wù)。權(quán)利理論主要有利益論和意志論兩種學說。利益論認為，擁有一項法律權(quán)利的人，是從一項法律義務(wù)中獲得利益的一個人或一類人；意志論則認為，一項權(quán)利使權(quán)利擁有者成為一個“小型主權(quán)者”。數(shù)字革命既提供了“激擾”傳統(tǒng)權(quán)利知識體系的新語境，也產(chǎn)生了一些全新的權(quán)利種類和既有權(quán)利義務(wù)理論不復適用的問題。
數(shù)字權(quán)利，是指個體在數(shù)字社會中圍繞數(shù)字技術(shù)應用所享有的一套或一束新興要求或主張集合，涵蓋權(quán)利主體對數(shù)字技術(shù)應用的自主控制，在數(shù)字空間的行動自由以及對數(shù)字行為和數(shù)字利益的支配力。在屬性上，數(shù)字權(quán)利是一種分散化的流動性權(quán)利，它依賴數(shù)據(jù)流動而存在，強調(diào)權(quán)利主體在數(shù)據(jù)處理各環(huán)節(jié)中的實時控制；在賦權(quán)方式上，數(shù)字權(quán)利依靠“過程性”賦權(quán)，這種“過程性”賦權(quán)不同于傳統(tǒng)權(quán)利的靜態(tài)確認，而是更加強調(diào)權(quán)利在技術(shù)驅(qū)動下的交互性；在權(quán)利保護上，它不再強調(diào)排他性支配，轉(zhuǎn)而受制于技術(shù)系統(tǒng)，以至于在很多情況下需要將其“轉(zhuǎn)譯”為如何規(guī)范對數(shù)字技術(shù)的合法使用的技術(shù)問題。
實現(xiàn)數(shù)字權(quán)利，依賴多維度的數(shù)字義務(wù)的履行。這些義務(wù)涵蓋技術(shù)開發(fā)者、平臺企業(yè)和國家等多個主體的分工協(xié)作義務(wù)。技術(shù)開發(fā)者應確保技術(shù)的透明性、公平性與安全性，避免算法歧視和隱私侵害；平臺企業(yè)則負有保護用戶數(shù)據(jù)和保障內(nèi)容安全的責任，同時需對人工智能可能產(chǎn)生的社會影響承擔相應責任；國家作為數(shù)字治理的核心主體，應完善公民的數(shù)字權(quán)利體系，強化對數(shù)字權(quán)力的規(guī)范和約束，確保個體數(shù)字權(quán)益得到公平合理保障。
數(shù)字正義：數(shù)字社會如何塑造正義觀
正義是法律的內(nèi)在根據(jù)和“法上之法”。隨著人工智能革命不斷邁向縱深，數(shù)字技術(shù)正在以前所未有的方式重新構(gòu)造社會行為、社會關(guān)系和社會結(jié)構(gòu)，同時也引發(fā)了正義觀的深刻變革，數(shù)字正義成為現(xiàn)代正義價值的新觀念。
從正義形態(tài)來看，數(shù)字社會使正義的形態(tài)發(fā)生了從“比例正義”到“計算正義”的深刻轉(zhuǎn)變。傳統(tǒng)觀念認為，正義就是合比例，不正義就是破壞比例。但在數(shù)字社會，人類通過代碼設(shè)置、數(shù)據(jù)運算與機器自動化判斷可以呈現(xiàn)出更精確、更客觀的“正義”。數(shù)字正義建立在數(shù)理邏輯基礎(chǔ)之上，正義的“計算化”正逐步替代對正義的比例衡量，正義與非正義可以通過量化計算而非言語修辭被可視化展現(xiàn)出來。
從正義的底層邏輯看，羅爾斯提出的“無知之幕”正被“大數(shù)據(jù)主義”深刻改造。算法通過對個體行為模式、偏好與需求的深度挖掘，將資源配置轉(zhuǎn)化為數(shù)據(jù)驅(qū)動的動態(tài)匹配過程。這一轉(zhuǎn)變不僅提升了分配效率，更引發(fā)了正義原則的重構(gòu)：公平不再僅僅意味著無差別對待，更是新融入了對差異化需求的精確響應。
由此可見，數(shù)字社會的正義觀已經(jīng)發(fā)生根本改變。傳統(tǒng)社會強調(diào)的是一種“報的正義”，一面是“報仇”即司法的正義，另一面是“報酬”即交易的正義，其核心理念是“應得其所”。現(xiàn)代社會強調(diào)的是一種“分的正義”，其主要內(nèi)容是分配發(fā)展機會和物質(zhì)利益，核心理念是“人人平等”。與前兩者相比，數(shù)字正義強調(diào)的是一種“計算正義”，核心是計算程序的正當性、計算結(jié)果的公平性、人機關(guān)系的正當性，它在根本上體現(xiàn)著對“正義的計算”和“計算的正義”的雙重要求?！罢x的計算”要求優(yōu)化計算和預測的準確性，實現(xiàn)數(shù)學意義上的“公平”；“計算的正義”要求技術(shù)理性的價值對齊，以數(shù)字正義原則劃定數(shù)字技術(shù)應用的正當邊界。
數(shù)字平等：如何實現(xiàn)數(shù)字化嵌入后的社會結(jié)構(gòu)平等
數(shù)字平等是指所有個體在享有數(shù)字資源以及參與數(shù)字技術(shù)應用的過程中，能夠公平、合理地獲取并行使其權(quán)利，同時免受數(shù)字技術(shù)引發(fā)的不公平分配和權(quán)力失衡的影響。數(shù)字平等是數(shù)字治理中最為迫切的議題之一，從我國提出的《全球人工智能治理倡議》到簽署首個全球性人工智能聲明《布萊切利宣言》，無不將實現(xiàn)數(shù)字平等視為優(yōu)先目標。
數(shù)字平等并不簡單等同于技術(shù)平等，而是指向數(shù)字化嵌入后的社會結(jié)構(gòu)平等，其要求個體能夠平等享有數(shù)字資源、參與技術(shù)決策并對其產(chǎn)生的影響有相應控制權(quán)。這種平等不僅涉及資源分配，更涵蓋個體選擇權(quán)、參與權(quán)以及社會互動機會。從平等的基本法理出發(fā)，數(shù)字平等主要包括可見性、技術(shù)參與度和不歧視三個維度。
一是可見性，即個體或群體在數(shù)字空間中的數(shù)據(jù)呈現(xiàn)程度及其社會表達能力。它要求從“促進平等的數(shù)據(jù)倡議”“量化自我”等數(shù)字包容行動入手，提升數(shù)據(jù)覆蓋度和表達受限群體的數(shù)據(jù)代表性，避免因數(shù)據(jù)缺失、偏差等導致邊緣化，同步完善隱私保護機制。
二是技術(shù)參與度，即數(shù)據(jù)資源公平分配以及使用或不使用特定技術(shù)的自主權(quán)。要求建立一個公平公正的數(shù)據(jù)收集、使用和存儲體系，消除不同數(shù)據(jù)主體之間數(shù)據(jù)占有、使用的不平等，確保每個數(shù)據(jù)主體從數(shù)據(jù)輸入到數(shù)據(jù)輸出過程的參與平等和結(jié)果平等。
三是不歧視，即應對算法歧視的能力。要求堅持公平性和非歧視性原則，避免在數(shù)據(jù)獲取、算法設(shè)計、技術(shù)開發(fā)、產(chǎn)品研發(fā)與應用過程中，產(chǎn)生偏見和歧視。同時，通過各種手段提升公民的“數(shù)字可行能力”，確保公民能夠有效辨識和應對算法歧視。
數(shù)字權(quán)力：私人領(lǐng)域公權(quán)力與公共領(lǐng)域私權(quán)力
權(quán)力的正當性和合法性是現(xiàn)代法治理論的重要內(nèi)容。傳統(tǒng)權(quán)力理論認為，權(quán)力來源于歷史，或來源于暴力，或來源于權(quán)利讓渡與社會契約，等等。但這些理論已無法充分解釋數(shù)字權(quán)力。當前，數(shù)字權(quán)力作為一種數(shù)字化實踐的重要形態(tài)已廣泛存在于經(jīng)濟社會運行場景和社會結(jié)構(gòu)中，但關(guān)于數(shù)字權(quán)力的概念、結(jié)構(gòu)、屬性及其運行規(guī)律，還遠未獲得一種明確的科學解釋。
在權(quán)力主體上，數(shù)字權(quán)力主體超越了國家公權(quán)力的主體范疇。數(shù)字權(quán)力主體既有國家，更有平臺組織、企業(yè)法人、公民個體。主體的多元化使建立于主權(quán)理論基礎(chǔ)上公權(quán)力的國家專屬性邏輯的“自洽性”被打破，現(xiàn)代國家權(quán)力生產(chǎn)運行機制需要被重新解釋。
在權(quán)力屬性上，數(shù)字權(quán)力性質(zhì)超越了傳統(tǒng)公私二分的規(guī)范結(jié)構(gòu)。比如，擁有監(jiān)督權(quán)、定義權(quán)以及影響相關(guān)者實質(zhì)權(quán)益的數(shù)字平臺，已經(jīng)無法用一般的“私權(quán)利”概括其權(quán)能，平臺實際擁有的權(quán)力是“具有管理監(jiān)督性質(zhì)的私主體權(quán)力”?！八街黧w權(quán)力”這個概念在組合邏輯上就明顯存在矛盾，在指涉數(shù)字權(quán)力時顯然突破了近代公法史上形成的公權(quán)力規(guī)范內(nèi)涵，甚至直指國家與社會二元契約論的邏輯虧空。
在權(quán)力監(jiān)督上，對數(shù)字權(quán)力的監(jiān)督制約超越了權(quán)力、權(quán)利二分的約束關(guān)系。以公民權(quán)利來監(jiān)督國家權(quán)力，這種傳統(tǒng)二分法將難以應對復雜的新型權(quán)力監(jiān)督需求。同時，現(xiàn)有的法學理論也無法科學解釋和完整融洽數(shù)字權(quán)力。
因此，有必要對數(shù)字化賦能加持或改造后的權(quán)力、新生成的數(shù)字權(quán)力形態(tài)等進行系統(tǒng)規(guī)范證成。
綜上，由于以大數(shù)據(jù)、人工智能為代表的新一輪科技革命極具顛覆性，如今的技術(shù)環(huán)境已經(jīng)與自然環(huán)境、社會環(huán)境一樣具有實質(zhì)意義，共同構(gòu)成了法律實踐的現(xiàn)實基礎(chǔ)。數(shù)字法理學正是基于這種現(xiàn)實基礎(chǔ)的深層驅(qū)動而“創(chuàng)生”，它在根本上體現(xiàn)著法學思維模式的轉(zhuǎn)變：一方面，這種創(chuàng)生不是技術(shù)與法律的簡單結(jié)合，而是兩者深度融合下生成的技法共治的法理；另一方面，這種創(chuàng)生改變了傳統(tǒng)法理學基礎(chǔ)概念的預設(shè)、范式和內(nèi)容，是一種對數(shù)字社會的法律本體和法律價值的理論重建。因此，數(shù)字法理學中的“數(shù)字”一詞，不僅代表技術(shù)手段，更是一種全新的社會存在方式和知識生產(chǎn)邏輯。
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